企业聘请法律顾问的价值

事实上正如《反脆弱》一书中所讲,如果企业在实现价值和创造财富的过程中超出了法律范围,表面上在飞跃,实质上则是走…

事实上正如《反脆弱》一书中所讲,如果企业在实现价值和创造财富的过程中超出了法律范围,表面上在飞跃,实质上则是走的越远,代价越大。

企业从成立开始就伴随着大量法律问题,公司形式该怎么选?是个人独资企业、一人有限公司还是普通的有限责任公司?在认缴制下是否可以随便填报注册资本?公司章程怎么制定?后续运营中如何避免出逃出资及交易违约?如何保护公司的知识产权及避免侵权?如何避免企业家个人刑事风险?如何避免企业运营中的突发情况?

以上这些问题看似是小的商业选择,处理不当则会成为隐患,引发诉讼,甚至刑事风险。企业家早期不做防控,很容易陷入被动处境。而法律顾问的价值正在于融入商业,帮助企业安全、持续的赚钱。

一.从诉讼视角及经验出发,打造商业模式合规化
    俗话说,所有赚大钱的项目都写在了刑法里。商业模式是企业的核心,企业的目的是营利,而合规的目的就是保证企业健康的营利。产品从设计、研发、运营到投入市场的过程中是否构成不正当竞争?是否触及了监管红线?是否违反了《刑法》规定?
    几年前的快播案中,快播的业务模式是快播公司向用户提供视频播放器,向互联网站长提供视频网站的建站方案,让众多第三方的站长架设视频网站,上传视频内容,而用户通过快播视频播放器中的搜索功能即可以搜到这些互联网站长建立的视频网站上的内容。最终南山法院(2012)深南法知民初字第610号判决判决:“快播公司……将用户需要的内容导向第三方搜索网站,而该搜索网站不但将搜索对象限于特定类型文件(即均是完整的影视视频文件,并不包含片花等宣传视频),还将搜索范围局限于特定网站(即均为未获得授权的视频播放网站),……因此可以认定其与搜索网站共同实施了搜索、链接涉案侵权作品的行为”。同时法院根据涉案影视片的公映时间、视频文件长度和大小、提供视频内容网站的性质,认定被告对纵容侵权发生的主观过错明显。而王欣也被追究刑事责任。
随着监管体系的完善,类似因为商业模式导致企业倒下的例子越来越多,但法律顾问可以帮助企业打磨商业模式,当然最终的决策权在于企业方,但是有了法律顾问进行风险把控,起码可以做到“心中有数”了。

二.帮助企业优化股权及治理结构,内无忧才可治外患
     公司法角度而言,治理结构必然基于股权,但治理结构又不完全依凭于股权。公司股权结构的设计及优化显然是公司发展的重要一环。公司治理结构主要涵盖了股东会、董事会、监事会、高管权限与责任等,实务中,因为公司股权结构的缺陷,无法做出有效决议,长期未得到解决的,公司可能会走上破产之路,合理的股权结构,公司与股东才能“皆大欢喜”。
海底捞从1994年创立至今,短短十几年市值估价近2000亿,不过它最开始的股权结构,也具有缺陷:两个家庭平分股权,即四位创始人各持股25%,作出决议时难免出现意见不合,互相掣肘。在不断发展中,张勇通过内部回购等方式调整了股权结构,成为持股68%的绝对控股股东,而其他股东也豁达出让股权,股东操心的事少了,赚钱却多了,符合企业发展的股权结构,促使海底捞踏上了高速发展的轨道。

在律师的顾问服务中,律师通过内部结构设计,决议程序设计,协商谈判,法律意识培训等方面帮助公司把控治理结构,提高治理能力。

三.帮助企业进行用工关系管理,通过优化劳动关系,提高产能输出
员工是企业发展的动力,良好的用工管理制度能够促进企业的良性发展。企业纠纷的一大部分,就是劳动纠纷,很多企业经历一次劳动纠纷后,往往会涉及更多的劳动纠纷,却并未意识到这是企业缺乏用工管理的缘故。事实上,企业的用工管理并不能就个案解决个案,在信息越来越透明的今天,公司用工关系纠纷不仅不利于公司内部治理,更可能损害公司的声誉,影响公司外部交易。比如19年“网易”被爆出逼迫员工离职,引起网民对互联网公司声讨,网易公司内也出现离职风波,股价迅速下跌。

事实上企业发展与员工的关系绝不仅仅只是劳动关系,现实中,还有许多方面并未涵盖在劳动合同之中,比如竞业限制,商业秘密保护,休息休假等,越来越多的公司也把员工子女的上学,生活纳入考虑,如何订立相关制度保障员工福利又不至于损害公司利益,促进企业和员工的长期稳定合作,律师都可以在其中起到助益。
企业聘请法律顾问的价值
四.进行合同管理,交易中避免“违约”与“被违约”,对企业进行保护
合同管理是企业管理的重要内容。合同管理不同的角度有不同的区分。从企业对内对外治理来看,对内包括劳动合同、股东协议、保密协议、服务期协议等企业与员工,股东与股东等之间的合同,对外即是名目众多的交易合同,如采购合同、销售合同、代理合同等;从合同签订的过程来看,包括合同的起草,修改,审核,定稿,归档等;从合同的性质看,包括买卖合同,承揽合同,委托加工合同等……现在企业越来越多的认识到合规的重要性,对合同的管理,能够使企业防患于未然。

法律顾问服务中合同管理包括主要有四个方面:一,现有合同的梳理和归集。比如实务中,很多公司会因劳动合同与公司规章制度规定不一致发生纠纷,而对现有合同的梳理使企业能够做到内部制度的统一,避免此类纠纷。二,对合同条款进行调整和修正。企业合作中双方所处位置不同,合同调整时,要在审核程度,修改内容,风险把控方面作区分。三,新合同的起草和磋商。互联网的崛起,涌出了很多新类型的合同,这些新类型合同的的起草,更需要律师来参与。四,合同归档。企业的合同归档,一方面能够反映公司治理状况,呈现公司水平,另一方面也是证据留存的重要方式。
  
五.帮助企业进行知识产权保护,守住公司的无形资产
随着经济的发展,知识产权的保护力度大大增强,企业也越来越意识到知识产权的重要性。不注重知识产权保护的企业,也将付出沉重的代价。

“视觉中国”侵权一案,视觉中国公司对人类首张黑洞照片被打上了“视觉中国”的标签,并注明“此图为编辑图片,如用于商业用途,请致电或咨询客户代表”,引起热议,后被天津市网信办对其作出处罚。这背后是视觉中国对知识产权的不当利用与维护。对于企业而言,知识产权已是企业非常重要的无形资产,在我国公司法的领域,知识产权经过评估之后,可以作为公司出资。实务中,我们常会看到因为侵犯知识产权被要求删除或者发律师函等,这都是对知识产权的保护举措。知识产权保护的重要性已不容忽视。
法律顾问服务中,知识产权的保护有以下几个方面:其一,现有知识产权的梳理。商标、域名是否已经注册,专利是否已经申请、是否按时缴纳了维护费用,公司是否拥有著作权、版权等;其二,知识产权的保护。对现有的知识产权扩大其影响力,对被侵犯的知识产权及时维权。其三,知识产权的评估。知识产权是企业的无形资产,企业通过建设发展,成为驰名商标等,律师帮助评估及保护其价值。

六.帮助企业家刑事风险自查和防控,守住财富数字第一位
大多企业家认为做民事交易,是不会涉及刑事风险的,刑事风险离我们很遥远。事实上,无论是民营企业,还是国有企业,抑或三资企业,都存在许多的刑事风险。下图为2017.12.1-2018.11.30统计出的企业家犯罪结构,可以看出,企业家犯罪中民营企业家的犯罪占据大部分。

2019年,企业家犯罪的消息愈加频繁,p2p、教育服务、餐饮业、房产租赁等企业资金断裂的消息数次引起热议,随之而来的就是老板及员工被抓的消息。据悉,企业家犯罪从企业设立到企业注销,几乎涉及各个环节。
因此从企业设立开始,无论是企业的生产、销售环节,还是企业的财税管理;无论是一般员工的刑事风险,还是高管的刑事风险防范,都有必要进行仔细的梳理和论证,尽可能防范、降低和避免可能出现的刑事风险。

法律顾问服务中,律师会通过刑事法律讲座、高管谈话、重要环节把控、法律体检等方式,防范刑事风险。

七.进行突发事件处理,利用丰富的经验帮助企业“化险为夷”
除了常规的经营事项,企业还有许多突发事件,对突发事件的处理是企业法律顾问服务必不可少的一环,是因为很多的风险都具有突发性和偶然性。这种非常规的企业风险,对企业有着非常重大的影响。

例如2020年开年的疫情,许多企业经营陷入困难,不得不缩减开支,帮助企业平安度过此次疫情,不仅需要法律素养,更需要对企业实际,国家政策等全方面的把握,如新型用工模式的开发,新办公方式的转化,成本的控制等。对企业来说,一旦发生突发事故,律师能够及时作出应对,尽可能帮助企业减少损失。

关于作者: wenlaw

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