在职董事高管另起炉灶牟利7万多 违反竞业禁止义务所得的收入归谁所有

现如今,从线上直播到线下摆摊,各行各业可谓是竞争激烈。 在与商业对手竞争中,很多企业为了保护自身利益不受侵害,…

现如今,从线上直播到线下摆摊,各行各业可谓是竞争激烈。

在与商业对手竞争中,很多企业为了保护自身利益不受侵害,于是就跟自家高管约定了竞业禁止等协议。

但即使双方约定了竞业禁止,公司高管违反竞业禁止的情形还是屡见不鲜。

这其中就存在这么一个问题:

高管违反竞业禁止义务,在竞业公司所获得的工资,公司是否有权收为己有?

答案是肯定的!

下面这家公司就遇到了这种情况。

 

  高管违反竞业禁止,工资上交?

2013年,曾文与朋友一起出资设立了一家外贸公司,由他担任公司董事及公司副总经理,主要负责公司的销售工作。

为促进公司发展,公司在规章制度中明确规定,公司董事、高管等不得自营或与他人合作经营与其所任职的公司同类的业务。

2017年,曾文见公司发展缓慢,于是就跟公司解除了劳动关系,另谋出路。

尽管与公司解除了劳动关系,但曾文依然是公司股东。

曾文离开公司后,就又成立了一家新公司,与原公司经营范围一致,并且担任公司执行董事和法定代表人。

根据个税缴纳记录显示,自2017年8月31日至2018年5月31日,曾文在新公司的工资薪金所得为71300元。

2018年6月,原公司以未经公司同意,擅自设立经营具有竞争关系的同类业务公司,并利用公司客户谋取商业利益为由,向法院提起了诉讼。

要求法院判决曾文停止担任公司董事,并向其赔偿经济损失1000万元。

本案经过了法院庭审,最终认定曾文侵权,要求其赔偿71300元的薪金所得,但驳回了公司1000万的诉讼请求。

对此,法院给出的理由是:

曾文的行为已违反公司竞业禁止的规定,因此,原公司请求判决曾文停止担任公司董事于法有据,其工资薪金所得应当归入给原公司。

其中涉及到的公司归入权,是指公司可以要求董事、高级管理人员把其为个人利益或为他人利益而获得的竞业收入、报酬归于公司,把董事、高级管理人员竞业的交易,视为公司的交易。

对于原公司主张的收入损失,因未能提交相应的证据证明与曾文相应的违反董事及高管人员忠实义务的行为存在因果关系,因此法院予以驳回。

   实务经验总结

正所谓,前事不忘,后事之师,吸取教训尤为重要!

为了防止出现跟上述案例一样的情形,小编在这给大家提几点建议:

1. 公司方面

如发现公司董事违反竞业禁止的义务,擅自设立竞业公司,并在其中担任董事高管的,可向法院主张,要求其停止在竞业公司担任董事高管,并可要求其将在竞业公司所获得的薪金收入归入到公司。

2. 公司高管人员及董事方面

当其已经不再原公司履行董事职责之后,务必要求公司股东会将自己的董事职位予以罢免,并完成工商变更登记

否则,即便是董事已不在原公司继续任职,只要工商登记上为董事,其仍需遵循董事竞业禁止的法定义务,甚至有可能被原公司索要在新公司任职期间的工资。

   内容延伸

谈到了竞业禁止,肯定有很多人会联想到竞业限制,经常有人会把这二者搞混,那么这二者到底有哪些区别?

1. 对象不同

竞业限制:对象是用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员;

竞业禁止:对象是与用人单位的董事、高级管理人员。

2. 规定期限不同

竞业限制:根据《劳动合同法》第24条规定,“在解除或者终止劳动合同后,前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年”。

因此劳动合同解除或终止后,二年内可以约定竞业限制。

竞业禁止:是针对公司董事、高管人员设置的法定义务。

根据《公司法》中的相关规定,是指公司规定在任职期间的公司董事、高级管理人员不得自己经营,或者为他人经营与所任职公司同类的业务,一旦董事、高管离职,就不用再承担该项义务。

因此竞业禁止约束的是特定人员在职期间的行为。

3. 对义务人的补偿不同

竞业限制:属于约定义务,但是单位应在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。也就是说在员工离职后,单位要与其约定竞业限制,则在竞业限制期限内必须按月给予劳动者经济补偿。

如果在竞业限制协议中没有明确约定经济补偿,或者约定补偿单位并未实际支付,则员工可不履行竞业限制协议;

竞业禁止:是针对公司董事、高级管理人员设置的法定义务,因此在任职期间,必须始终遵守,无需补偿。

4.承担的法律责任不同

竞业限制:《劳动法》23条,“劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金”;第90条“劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任”。

因此劳动者违反约定,需要支付竞业限制协议约定违约金,若是给单位造成了损失还要赔偿公司的相关损失。

竞业禁止:《公司法》第148条规定“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”;149条规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任”。

因此公司董事、高管人员一旦违反竞业禁止,不但相关收入要归公司所有,且应承担自身行为对公司造成的损失。

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