离婚诉讼结果如何改变 这样才是离婚诉讼的最佳结果

客户为何愿高价聘请律师?理由只有一个,客户相信律师能为其赢得预期甚至超预期的诉讼结果。 如若不能,客户自然不愿…

客户为何愿高价聘请律师?理由只有一个,客户相信律师能为其赢得预期甚至超预期的诉讼结果。
如若不能,客户自然不愿埋单。所以,客户与我们洽谈时,总是不忘问:“这起案件你们把握有多大?”言下之意,正是客户对我们提出诉讼结果要求。
作为专业律师,我们能否为客户改变诉讼结果?答案或有不同,但我坚持认为,作为专业律师必须具备改变诉讼结果的专业能力,尽管我们不能向客户承诺案件结果,尽管我们不拥有案件的最终裁判权。
至于专业能力的炼就,我想,高楼大厦从来不是一蹴而就的,唯有潜心研究与不断积累,且不能仅局限于婚姻法律规范的研究,要融会贯通民法总则、公司法、物权法、侵权责任法、合同法等等法律规范与婚姻法律规范的结合运用。
除了专业修炼,实操中,我们又该如何实现诉讼结果的改变?我想从以下几方面来探讨:
Q1

诉前案件的综合分析与判断

诉前综合预判能力,最考验律师的专业程度与家事诉讼经验。

若律师缺乏此项能力,一叶障目,带给客户的结果可能是满盘皆输。去年,我们中途接手的一起离婚纠纷案件。

客户与原代理人,在起诉离婚时,仅顾及自己的离婚与财产分割诉求,完全忽略对方的应对策略和客户的诉讼风险,导致客户陷入之后一系列的应诉困境。

对方在我们客户第一次离婚诉讼被驳后,接二连三提起民间借贷纠纷、合同纠纷等案件,且在离婚诉讼庭审时,对方代理律师已然布局了后面的一系列诉讼,但我们的客户却全然不知。

当对方律师庭上问及购房资金、家庭生活来源等若干问题时,客户与原代理人丝毫未察觉对方的用意,完全被对方律师牵着思路走,最后给出的答案为后面的一系诉讼埋下“败诉”之雷,直接导致民间借贷纠纷案一审败诉。

自此,客户意识到情况不妙,中途更换代理律师。我们接受委托后,重新拟定诉讼策略,并做了大量的调查取证与诉讼应对工作,四个案件相互借力,最终改判的改判、协商的协商,实现了诉讼结果的改变,基本实现客户的财产分割目标。

怎样做好案件的综合预判?

关键还是专业积累与细致态度在每件案件每个服务环节的体现。

在我们正式启动诉讼前,我们对案情的了解主要来自于客户披露的信息与初步取得的书面材料。

而客户掌握的一些信息与材料需我们的引导与挖掘才能得到有效的披露,为此,与客户深入、全面地案情沟通不能少。

离婚纠纷主要处理离婚、孩子抚养、财产分割、债务承担四大事项。我们与客户沟通案情时,需侧重围绕上述四个方面进行细致而深入地了解。

比如沟通家庭经济来源,我们需要向客户了解双方的工作、职业、收入情况,家庭经济开支与承担、家庭日常财务管理等等问题,进而初步做出判断除了显现房产、股权、车辆等资产外,对方是否存有隐性的股权、存款、投资等资产,由此便可进一步挖掘客户可能掌握的财产线索,从而实现财产证据的调取,为当事人争取更大的诉讼利益。

又比如沟通夫妻共同财产,我们需要向客户了解拥有哪些不动产与动产、每项财产的取得过程、购置财产的资金来源、财产现时管理,财产是否设定他项权利等等。

从而判断除离婚纠纷案件,对方可能还会提起哪些诉讼,我们又可以启动哪些诉讼,从而统筹制订诉讼与应诉策略。

Q2

 最佳诉讼请求的选择

诉讼案件的所有活动均是围绕诉讼请求而展开。诉讼请求选择正确与否,对当事人影响重大。

若是选择错误,轻则导致客户诉累,重则给客户带来毁灭性的结果即客户的权利最终无法实现。

作为原告代理律师,如何确定诉讼请求,确定之后又该如何检验所定请求是否最佳,我们可根据法院的审判活动过程做逐步检验。

法院的审判过程包括:首先原告明确诉讼请求,法院从而固定诉讼请求;其次,法院根据诉讼请求确定法律关系;再次,根据法律关系确定法律规范,明确构成要件,分配举证责任;再次,进行案件事实的梳理,将事实与法律规范进行比对,梳理并归纳与构成要件相符合的事实即写入判决的事实部分;最后,作出判决,全部支持、部分支持或驳回原告方的诉讼请求。

根据法院的审理过程,我们在确定诉讼请求时,可按五个步骤进行。

第一,根据与当事人的沟通,先确定基本权利类型,是物权、债权、知识产权、人身权还是身份权?

第二,确定诉讼类型,是确认之诉、形成之诉还是给付之诉?

第三,根据诉讼类型确定可能的权利类型

第四,根据权利类型寻找可能支持的法律条文,分解法律规范的构成要件,明析双方的举证责任

第五,依据当事人起诉的基本事实,确定具体的诉讼请求。经此提炼与检验,最终选择的诉讼请求才不易出错,才可能做到最佳选择。

Q3

 根据法律规范分解双方的举证责任

举证并非创造证据,而是在现有的情况下用心收集证据。

在我看来,证据不仅仅是直接证明案件事实的证据,还包括对自己的诉讼策略有力的证据。

有时看似不重要的证据,与本案事实也不存有必然联系,但对已方的诉讼结果却可起到关键作用。

我们曾经代理的一起离婚案件,就是凭借一封检讨书改变了原本对我们极为不利的诉讼结果,最后朝着我们的预期目标协商解决。

据女方陈述,其名下存款均为父母交其代为投资理财,非其自有财产。但我们审查女方近五年的银行交易明细发现,女方与其父母款项来往频繁且已混同,若男方坚持主张分割存款,则女方父母转入的款项极可能因混同而被推定为夫妻共同财产加以分割。

为此,我们一直尝试协商,但男方拒不接受。后我们调取男方在校任教期间的一封检讨书做为男方抚养不利证据提交法院后,男方主动向法院提出调解要求。

当然,对于律师而言,举证重点仍需围绕案件事实而展开。关于举证,首先我们应明白举证责任的分配。

庭审中,经常有律师说“谁主张谁举证”,其实,这一观点是错误的。

举证责任包括行为意义上的举证责任和结果意义上的举证责任。

行为意义上的举证责任,是提出/提交证据的责任。结果意义上的举证责任,是案件事实真伪不明时的风险分配责任。

很多情况下,谁主张谁举证,这是做不到的。比如涉及夫妻共同债务问题,一方主张夫妻共同债务,应双方共同承担,另一方却称,并没有借过这笔钱。对于另一方所说“没有借过钱”,这是没有发生过的事情是无法被证明的,让其举证自然是不现实的。

所以,举证责任的分配问题,还需回归法律规范,根据法律规范的构成要件明确双方的举证责任。

此外,还需明确抗辩方的抗辩举证责任。抗辩不等同于否认

否认是反驳对方主张的原因事实。抗辩是针对对方主张的法律效果进行抗辩,目的在于消灭对方的法律效果。

比如债权人向夫妻双方主张返还借款,如果配偶方说我们没有借钱,此为否认;如果是配偶方说我们是借钱了,但是钱已经还了,此为抗辩。

否认和抗辩产生的举证责任不同,否认无需承担举证责任,而抗辩需要承担举证不利的法律效果。

完成提交证据工作,律师的举证工作并未全部完成。我们承办复杂的家事案件,双方均会向法院提交大量的证据。

我们要想法院尽可能地采取我们的证据,我们就需要让法院在诸多证据中快速地找到与我们要展示给法院的证据。

为此,我们除收集证据外,还需要做很多的案头工作:一是将所有证据整理成册,并对每份证据作标签识别,便于法官快速找到具体证据;二是制作证据检索图,让法官在撰写判决书对我们的证据一目了然,并能够根据证据检索图快速地阅读证据内容,从而增加证据被采纳的概率。

Q4

 借助延伸案件改变诉讼结果

如离婚案件本身无法达到预期诉讼结果,则需借助延伸案件。比如,涉及公司股权财产的分割,可视案件情况借助股东知情权纠纷、股权转让纠纷、损害股东利益责任纠纷、损害公司利益责任纠纷等。

通过延伸案件的迂回处理,最终实现离婚诉讼的最佳结果。

Q5

 运用非诉法律工具改变诉讼结果

离婚案件最后双方的争议主要在于财产的分配。信托、大额保单、婚姻协议、赠与、委托等非诉工具,恰可起到平衡双方财产利益的作用。

比如我们曾经代理的一起上市公司股东离婚纠纷案,双方最后就留给子女的25%股权,由谁掌管无法协商一致,我们导入“离岸信托”最终促成双方协调解决。

同样,如涉及大额抚养费给予,配偶虽同意支付,但不愿交给直接抚养人,遇到此类情况亦可借助信托或大额保单。

Q6

 结语

家事案件有其独特性。作为家事律师只有始终保持细致的态度、开拓的思路,多样的角度,才能为当事人争取更理想的诉讼结果,成为一名深受客户尊重与信赖的专业律师。

关于作者: wenlaw

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